Вопрос:
Возникла следующая ситуация: «Упрощенец» заключил с нами договор (в соответствии с 223-ФЗ) на оказание услуг. В договоре выделен НДС, счета фактуры не выставлялись, в актах об оказании услуг формулировки такие: «НДС - », «Сумма с учетом НДС 1000 рублей» или «НДС -», «Всего 1000 рублей», при этом акт на 1000 рублей. С нашей стороны безропотная оплата 1000 рублей с формулировкой в платежных поручениях «оплата услуг, сумма 1000 рублей без налога НДС» или «оплата услуг, сумма 1000 рублей НДС 0». В таком режиме взаимодействовали более 6 месяцев. На сегодняшний день возникло желание принудительно уменьшить сумму договора на размер НДС или взыскать НДС как неосновательное обогащение. Ваше мнение о перспективах реализации и судебная практика по вопросу. Суммы указаны условно.
Сообщаем:
В ходе дополнительного телефонного разговора установлено следующее:
- Имеется договор между исполнителем-упрощенцем и заказчиком-плательщиком НДС;
- В договоре есть формулировка, что цена договора включает НДС;
- счета-фактуры не выставлялись, в актах указана полная цена договора (с НДС). В актах не выделен НДС.
Анализируя нормы законодательства РФ, мы считаем, что исполнение лицом обязанности по уплате налога лежит вне правового поля, регулируемого нормами Гражданского кодекса РФ.
Указание в договоре на наличие НДС в цене договора, не является и не может рассматриваться, как безусловное основание для выставления счетов-фактур в адрес покупателей, лицами не являющимися плательщиками данного налога.
Вопросы исполнения лицом обязанности налогоплательщика регулируются налоговым законодательством РФ, в частности, НК РФ.
Так, согласно п.3 ст.346.11 НК РФ, ИП на УСНО не признаются налогоплательщиками НДС, уплачиваемого при реализации на территории РФ. Поэтому у него в силу закона нет обязанности выставлять счета-фактуры.
Вопрос о том, что в таком случае указывать упрощенцу в акте (цену включающую НДС или уменьшенную на него) остается спорным. Официальных разъяснений о том, как поступить упрощенцу формируя первичные документы, если в договоре есть указание на включение в цену НДС, нами не обнаружен. Но зато в отношении отсутствия в договоре фразы о том, что цена включает НДС или начисляется сверху, Пленум ВАС РФ от 30.05.2014 №33, в п.17 высказал следующую позицию: при расчете суммы НДС, подлежащего уплате, следует учитывать, что по смыслу положений подпунктов 1 и 4 статьи 168 НК РФ сумма налога, предъявляемая покупателю при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть учтена при определении окончательного размера указанной в контракте цены и выделена в расчетных и первичных учетных документах, счетах-фактурах отдельной строкой.
По смыслу позиции ВАС, следует, что даже в случае отсутствия в договоре прямой фразы о включении НДС в цену товара или начислении его сверху, первичные учетные документы подлежат заполнению с учетом этих данных (т.е. с учетом того, что в любом случае НДС, так или иначе присутствует в цене... ну или начисляется сверху).
Следуя такой логике, получается, что если цена договора включает НДС, то размер вознаграждения упрощенца, отраженный в акте оказанных услуг, должен быть "за минусом" этого НДС.
Соответственно, упрощенец должен уменьшит свое вознаграждение на НДС, но только в случае если в самом договоре прямо не предусмотрено, что цена договора не включает НДС!
В подборке материалов представлены суды которые косвенно пришли к выводу о возникновении неосновательного обогащения у поставщика. Принимая во внимание наличие такой судебной практики (прямо не рассматривающей именно такой случай), считаем, что вероятность отстоять неосновательное обогащение в виде НДС имеется.
29.10.2018