Описание ситуации:
Организация (ООО) реализует на основании договора с правообладателем диски с программным обеспечением физическим лицам, а также индивидуальным предпринимателям.
Вопрос:
Имеет ли право организация на льготу по НДС?
Ответ:
Согласно подп.26 п.2 ст.149 НК РФ от обложения НДС освобождается реализация на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
Исходя из указанной нормы гл.21 НК РФ от налогообложения НДС освобождается передача исключительных прав на ПО или же передача права на использование ПО на основании заключаемого с покупателями (пользователями ПО) лицензионного договора, в соответствии с п.1 ст.1235, п.1 ст.1286 ГК РФ.
Между тем в данном случае продавец лишь реализует диски с экземплярами программ по договорам купли-продажи, не заключая и не обладая правами на заключение лицензионных договоров.
В такой ситуации основания для освобождения от налогообложения НДС, предусмотренные нормой подп.26 п.2 ст.149 НК РФ, отсутствуют. Следовательно, продавец дисков с ПО исчисляет НДС в общеустановленном порядке с применением ставки 18% на основании подп.1 п.1 ст.146, п.3 ст.164 НК РФ.
Аналогичное мнение изложено в Письмах Минфина РФ от 12.01.2009 г. №03-07-05/01, от 12.05.2008 г. №03-07-08/110, от 01.04.2008 г. №03-07-15/44, от 21.02.2008 г. №03-07-08/36, ФНС РФ от 15.07.2009 г. №3-1-10/501@.
Справедливость изложенного выше подхода также подтверждается судебной практикой, в частности, Постановлениями ФАС Поволжского округа от 03.07.2012 г. №А49-5352/2011, ФАС Московского округа от 01.09.2011 г. №КА-А40/9419-11.
Таким образом, организация (ООО), реализующая на основании договора с правообладателем диски с программным обеспечением физическим лицам, а также индивидуальным предпринимателям, которые не являются плательщиками НДС, не имеет права на льготу, установленную подп.26 п.2 ст.149 НК РФ.
Одновременно сообщаем, что данный Ответ выражает частное мнение налогового консультанта, имеет информационно-разъяснительный характер и не препятствует руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в приведенном выше Ответе.
(Ответ подготовлен с использованием материалов СПС Консультант Плюс)